Zákon, ktorý neobsahuje vymedzenie základných pojmov, s ktorými pracuje, si nezaslúži, aby sme ho nazývali zákonom

Zákon č. 279/2024 Z. z. o dani z finančných transakcií a o zmene a doplnení niektorých zákonov v znení neskorších predpisov (ďalej len „ZoDzFT“) ešte ani nenadobudol účinnosť (01.04.2025) a už bol dvakrát novelizovaný, no zaslúžil by si ešte jednu rozsiahlu novelu. V opačnom prípade to bude jeden veľký paškvil, ktorý je zrkadlom neodbornosti toho, kto ho „písal“.

Základným kameňom každého zákona je jasne, zreteľne a dostatočne definovať základné pojmy, s ktorými zákon ďalej narába. Inak je v podstate nevykonateľný, nejednoznačný a frustruje (nielen odbornú) verejnosť.

V ZoDzFT chýbajú definície týchto pojmov:

• fyzická osoba – podnikateľ,
• preúčtované náklady súvisiace s vykonaním finančnej transakcie,
• činnosť vykonávaná v tuzemsku.

V tomto článku sa zameriame na prvý z pojmov, a to fyzická osoba – podnikateľ. Na prvé „počutie“ by človek povedal, že v roku 2025 predsa musí byť  jasné, kto sa považuje za fyzickú osobu – podnikateľa. Nuž áno, aj nie. Každý zákon pracuje (alebo by mal pracovať) so svojou „vnútornou“ logikou, ktorá by mala vyjadrovať jasný zámer zákonodarcu. Otvorme si zákon č. 513/1991 Zb. Obchodný zákonník v znení neskorších predpisov (ďalej len „ObZ“) a v § 2 ods. 2 sa dočítame, kto je podnikateľom podľa tohto zákona. Otvorme si zákon č. 455/1991 Zb. o živnostenskom podnikaní (živnostenský zákon) v znení neskorších predpisov (ďalej len „ŽZ“), v ktorom sa dočítame (v § 3), čo nie je živnosťou. Prvé dôležité konštatovanie, ktoré je potrebné si uvedomiť je, že ak nejaká činnosť nie je živnosťou, to ešte neznamená, že nejde o podnikanie (tzn. aj keď fyzická osoba vykonáva činnosť, ktorá nie je živnosťou, môže sa považovať za fyzickú osobu – podnikateľa). A na záver si otvorme zákona č. 595/2003 Z. z. o dani z príjmov v znení neskorších predpisov (ďalej len „ZDP“), ktorý v § 6 vymedzuje, ktoré dosiahnuté príjmy sa považujú za príjmy z podnikania, príjmy z inej samostatnej zárobkovej činnosti, príjmy z prenájmu a príjmy z použitia diela a umeleckého výkonu. Zaujímavý je § 6 ods. 2 ZDP, ktorý taxatívne vymenúva príjmy z inej samostatnej zárobkovej činnosti, medzi ktoré patria o. i. aj príjmy z činností sprostredkovateľov podľa osobitných predpisov, ktoré nie sú živnosťou alebo príjmy z činnosti športového odborníka alebo z činnosti športovca. Druhé dôležité konštatovanie, ktoré je potrebné si uvedomiť je, že ak niekto dosahuje príjmy, ktoré nie sú živnosťou alebo dosahuje príjmy, ktoré sú špecifické (a pri ktorých je potrebné siahnuť po ďalších osobitných právnych predpisoch ako je napr. zákon č. 440/2015 Z. z. o športe a o zmene a doplnení niektorých zákonov v znení neskorších predpisov), to ešte neznamená, že nejde o podnikanie. Nesprávnym by ale bolo aj také konštatovanie, z ktorého by vyplývalo, že všetky príjmy dosahované podľa § 6 ods. 2 ZDP sa považujú za príjmy plynúce z podnikania fyzickej osoby.

Čo z toho vyplýva? Že ak ZoDzFT sa neunúva vymedziť základný pojem fyzická osoba – podnikateľ, je tento zákon nejednoznačný a problematický na aplikáciu v praxi. Ak by v ZoDzFT pri pojme fyzická osoba – podnikateľ bol odkaz na iný osobitný predpis (napr. na ObZ), z ktorého by vyplývala definícia podnikania / podnikateľa, nemusel by som ja písať a Vy čítať tento siahodlhý článok. V dôvodovej správe k ZoDzFT je síce krátky „štek“, že podnikateľom sa rozumie osoba v zmysle § 2 ods. 2 ObZ, no dôvodová správa k zákonu nie je právne záväzným dokumentom. Odosobnime sa od tejto skutočnosti a poďme hrať hru, že na účely ZoDzFT sa podnikateľom rozumie osoba v zmysle § 2 ods. 2 ObZ.

Kto teda je podnikateľom?

Ak by sme vychádzali z § 2 ods. 2 ObZ za podnikateľa sa považuje:

• žosoba zapísaná v OR SR (s účinnosťou od 01.10.2020 sa do OR SR registra už nezapisujú žiadne fyzické osoby),
• osoba, ktorá podniká na základe živnostenského oprávnenia,
• osoba, ktorá podniká na základe iného než živnostenského oprávnenia podľa osobitných predpisov, napr. daňový poradca, audítor, advokát, notár, súdny exekútor, mediátor, patentový zástupca, stavebný inžinier, architekt (avšak iba ten, ktorý je zapísaný v Slovenskej komore architektov), geodet, reštaurátor, súkromný lekár, lekárnik, súkromný veterinárny lekár, znalec, tlmočník a prekladateľ (v prípade znalcov, tlmočníkov a prekladateľov sa niektorí považujú za podnikateľov a niektorí sa za podnikateľov naopak nepovažujú, viď nižšie v časti „Kto teda nie je podnikateľom?“), taxikár, finančný agent, finančný sprostredkovateľ, fyzická osoba prevádzkujúca fotovoltickú elektráreň, profesionálny športovec zapísaný do registra fyzických osôb v športe…),
• fyzická osoba (ďalej aj „FO“), ktorá vykonáva poľnohospodársku výrobu a je zapísaná do evidencie podľa osobitného predpisu (tzn. SHR – samostatne hospodáriaci roľník).

Kto teda nie je podnikateľom?

Podnikateľom naopak nie je napr.:

• spoločník verejnej obchodnej spoločnosti a komplementár komanditnej spoločnosti, ktorý zdaňuje časť základu dane (alebo podiel na likvidačnom zostatku / vyrovnací podiel pri zániku účasti) v. o. s. / k. s. podľa § 6 ods. 1 písm. d) ZDP v nadväznosti na ods. 7 a 8,
• autor (lektor, programátor..) / umelec (hudobník, textár, spisovateľ…) dosahujúci aktívne príjmy podľa § 6 ods. 2 písm. a) ZDP z vytvorenia diela, podania umeleckého výkonu, z vydávania, rozmnožovania a rozširovania literárnych diel a iných diel na vlastné náklady a z vytvorenia alebo zhotovenia iného predmetu duševného vlastníctva a z použitia iného predmetu duševného vlastníctva alebo z postúpenia práv k predmetu duševného vlastníctva,
• osobný asistent osoby ZŤP, ktorý dosahuje príjmy (výnosy) podľa § 6 ods. 2 písm. b) ZDP,
• model / modelka dosahujúca príjmy podľa § 6 ods. 2 písm. b) ZDP z činností, ktoré nie sú živnosťou ani podnikaním,
• znalci, prekladatelia a tlmočníci, ktorí vykonávajú svoju činnosť pre súd, iný orgán verejnej moci, FO / PO ako subjekty zapísané v zozname znalcov, tlmočníkov a prekladateľov Ministerstva spravodlivosti SR a dosahujú príjmy podľa § 6 ods. 2 písm. c) ZDP,
• amatérsky športovec dosahujúci príjmy podľa § 6 ods. 2 písm. e) ZDP,
• prenajímateľ nehnuteľnosti (vrátane prenajímania hnuteľných vecí, ktoré sa prenajímajú ako príslušenstvo nehnuteľnosti) dosahujúci príjmy (výnosy) podľa § 6 ods. 3 ZDP,
• autor (lektor, programátor..) / umelec (hudobník, textár, spisovateľ…) dosahujúci pasívne príjmy podľa § 6 ods. 4 ZDP z použitia diela a použitie umeleckého výkonu, t. j. „licenčné poplatky“ za udelenie súhlasu za použitie diela a súhlasu na použitie umeleckého výkonu [ak nepatria do príjmov uvedených v § 6 ods. 2 písm. a) ZDP],
• osoba vykonávajúca príležitostnú poľnohospodársku výrobu, lesné a vodné hospodárstvo, dosahujúca príjmy (výnosy) podľa § 8 ods. 1 písm. a) ZDP,
• osoba príležitostne prenajímajúca hnuteľné veci, dosahujúca príjmy (výnosy) podľa § 8 ods. 1 písm. a) ZDP,
• osoba dosahujúca príjmy (výnosy) z prekladateľskej činnosti vykonávanej bez povolenia, dosahujúca príjmy „iné“ ostatné príjmy podľa § 8 ods. 1 ZDP,
• osoba dosahujúca príjmy z predaja kryptoaktív alebo výmeny kryptoaktív (za majetok / službu / iné kryptoaktívum), dosahujúca príjmy podľa § 8 ods. 1 písm. t) ZDP.

Prečo je dôležité rozlíšiť kto je / nie je podnikateľom?

Daňovníkom dane z finančných transakcií je v zmysle § 3 ods. 1 ZoDzFT fyzická osoba – podnikateľ.

Zo všetkého vyššie uvedeného vyplýva, že ak fyzická osoba dosahuje príjmy podľa § 6 ZDP, ale nepovažuje sa za podnikateľa, nie je daňovníkom dane z finančných transakcií. To znamená, že sa jej netýka daň z finančných transakcií a netýka sa jej ani povinnosť mať zriadený transakčný účet!

Prvé praktické skúsenosti FO – podnikateľov

Dajme tomu, že sa fyzická osoba zvládla správne kategorizovať do skupiny „fyzická osoba – podnikateľ“ a je si vedomá, že si musí v banke zriadiť transakčný účet. A hoci je každá banka iná, bežne sa stáva, že banky vyžadujú od FO – podnikateľa výpis zo živnostenského registra. Niektoré z nich vyžadujú aktuálny výpis neverejnej časti zo živnostenského registra, ktorý je možné vybrať osobne na Okresnom úrade – odbor živnostenského podnikania alebo elektronicky (prostredníctvom stránky www.slovensko.sk). Takúto osobnú skúsenosť mám aj ja v Tatra banke.

A teraz to najpodstatnejšie. Indikátorom toho, že sa považujete za podnikateľa nie je skutočnosť, či ste / nie ste šťastným „držiteľom“ IČO (identifikačného čísla osoby) alebo či si viete vyžiadať výpis zo živnostenského registra, pretože za podnikateľa sa považuje omnoho širší okruh osôb. Koniec koncov ani ja (ako daňový poradca a lektor odborných školení) nedisponujem s IČO-m (nebolo mi pridelené), avšak ak by som vykonával ako FO činnosť daňového poradcu, za podnikateľa sa považujem a daň z finančných transakcií sa ma týka. Samozrejme, že ako FO v skutočnosti nedosahujem príjmy z činnosti daňového poradcu, ale iba príjmy (aktívne / pasívne) z lektorovania odborných školení (táto činnosť sa za podnikanie nepovažuje). Ale späť k veci. Predstavte si, že si vyberiete banku, v ktorej si budete chcieť založiť „podnikateľský“ účet, aby Vám banka automaticky vykonala výpočet a zrážku dane z finančných transakcií. Prídete na pobočku a bez (neexistujúceho) výpisu zo živnostenského registra Vás otočia domov. Bude to hnev, rozhorčenie, zúfalstvo alebo bezmocnosť, čo budete práve prežívať? Lebo aj by ste chceli splniť si svoje povinnosti, aj nemôžete, lebo v zásade nikto v skutočnosti nevie, koho považovať za podnikateľa… Lebo niekto napísal zákona tak, ako ho napísal. Neodborne, šlendriánsky a bez ochoty počúvať volanie po jeho zrušení / odložení platnosti / zmene.

Ak Vás problematika dane z finančných transakcií zaujíma, dávame do pozornosti:

• bezplatný webinár Najčastejšie otázky SZČO k transakčnej dani a porovnanie výhodnosti podnikateľských účtov, ktorý sa koná dňa 06.03.2025 v čase od 09:00 – 11:00,
• video záznam zo školenia na komplexný výklad problematiky Daň z finančných transakcií a jej aplikácia v praxi za odplatu (záznam bol nahrávaný dňa 07.02.2025 a jeho trvanie je takmer 6 hodín) alebo
• platené školenie zamerané na komplexný výklad problematiky Daň z finančných transakcií a jej aplikácia v praxi, ktoré sa koná dňa 07.04.2025 v čase od 09:00 – 15:00.

Podporiť ZÚSK – Združenie účtovníkov Slovenska môžete napr. aj darovaním 1 % / 2 % / 3 % zaplatenej dane alebo inou formou, viac informácií tu: https://www.zusk.sk/podporte-nas/.